近日，又看到一份向工商局提交的商標(biāo)侵權(quán)投訴書(shū)，還是某上市公司提交的，感覺(jué)相當(dāng)?shù)夭粚I(yè)。
首先，投訴人引證保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)，只介紹其商標(biāo)所用文字“**”，也不載明商標(biāo)注冊(cè)號(hào)、注冊(cè)時(shí)間以及核定使用的商品服務(wù)項(xiàng)目與類別。
其次，指控被投訴人將與投訴人“**”商標(biāo)相同文字作為企業(yè)字號(hào)和商場(chǎng)LOGO突出使用構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，卻不載明被投訴人企業(yè)名稱注冊(cè)時(shí)間是否晚于投訴人注冊(cè)商標(biāo)及字號(hào)的知名時(shí)間，也不明確指出被投訴人涉嫌侵權(quán)行為的發(fā)生時(shí)間。
第三，在未載明引證注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品服務(wù)項(xiàng)目的情況下，僅以被投訴人經(jīng)營(yíng)的商品服務(wù)范圍與投訴人相同近似，就主張被投訴人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
第四，主流觀點(diǎn)認(rèn)為第35類“推銷（替他人）”不包括商場(chǎng)超市提供的商品零售服務(wù)，且“推銷（替他人）”與商場(chǎng)超市提供的服務(wù)之間是否構(gòu)成類似服務(wù)存在較大爭(zhēng)議的情況下，雖然同時(shí)提出不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)投訴，但投訴書(shū)中對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)只是簡(jiǎn)單提及，并無(wú)深入點(diǎn)的理由。
向工商局提出商標(biāo)侵權(quán)投訴，跟向法院提起商標(biāo)侵權(quán)民事訴訟，既有相通之處，也有區(qū)別之處。商標(biāo)侵權(quán)投訴，首先要能有效說(shuō)服工商機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員，至少要讓工商執(zhí)法人員內(nèi)心確信被投訴人非�？赡軜�(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，并且知道從哪些方面取證論證被投訴人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)；至少要讓工商機(jī)關(guān)根據(jù)投訴材料或者初步核查，就足以作出被投訴人涉嫌商標(biāo)侵權(quán)的判斷，進(jìn)而作出行政處罰案件立案決定，啟動(dòng)案件調(diào)查取證。所以，擺證據(jù)、講事實(shí)、說(shuō)道理，是商標(biāo)侵權(quán)投訴書(shū)及附件材料應(yīng)當(dāng)要做到的。商標(biāo)侵權(quán)投訴書(shū)的“擺證據(jù)、講事實(shí)”，與商標(biāo)侵權(quán)民事起訴書(shū)應(yīng)當(dāng)是類似的，在民事訴訟中原告要在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)，在行政投訴程序中投訴人也要及時(shí)提供證據(jù)或者證據(jù)線索。民事訴訟程序中原告可以在開(kāi)庭審理尤其是法庭辯論時(shí)重點(diǎn)闡述自己主張的理由，但在行政投訴中投訴人就應(yīng)當(dāng)在投訴書(shū)中盡量詳細(xì)闡述道理，盡早說(shuō)服行政執(zhí)法人員接受自己的觀點(diǎn)與理由。
個(gè)人認(rèn)為，專業(yè)點(diǎn)的商標(biāo)侵權(quán)投訴書(shū)，起碼應(yīng)當(dāng)載明：
（一）自己尋求保護(hù)的商標(biāo)注冊(cè)號(hào)、核定使用的商品或服務(wù)類別、注冊(cè)商標(biāo)核定的標(biāo)志情況及其注冊(cè)商標(biāo)知名度情況（包括知名時(shí)間、知名地域范圍與商品服務(wù)范圍）；
（二）被投訴人使用的被控侵權(quán)商標(biāo)的標(biāo)志情況、被控侵權(quán)標(biāo)志所使用的商品或者服務(wù)類別情況、被控侵權(quán)使用方式情況及被控侵權(quán)使用時(shí)間地點(diǎn)等情況；
（三）論述被控侵權(quán)標(biāo)志與投訴人注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成相同近似商標(biāo)的情況（不是跟投訴人實(shí)際使用的商標(biāo)進(jìn)行比對(duì)），被控侵權(quán)標(biāo)志所使用的商品服務(wù)項(xiàng)目與投訴人注冊(cè)商標(biāo)核定的商品服務(wù)項(xiàng)目構(gòu)成相同類似商品服務(wù)情況（不是跟投訴人實(shí)際使用商標(biāo)的商品服務(wù)項(xiàng)目進(jìn)行比對(duì)），以及被控侵權(quán)使用行為足以導(dǎo)致市場(chǎng)混淆情況。
（四）如果投訴人實(shí)際使用并且知名的標(biāo)志，并非其注冊(cè)商標(biāo)核定的標(biāo)志，尤其是投訴人實(shí)際使用并且相關(guān)標(biāo)志取得知名的商品服務(wù)項(xiàng)目，與其注冊(cè)商標(biāo)所核定的商品服務(wù)項(xiàng)目較難認(rèn)定為相同類似商品服務(wù)，且被投訴人的商品服務(wù)項(xiàng)目與投訴人相同的情況下，就應(yīng)當(dāng)考慮依照新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條提起仿冒商業(yè)標(biāo)識(shí)混淆行為的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)投訴，而不應(yīng)當(dāng)僅僅提出商標(biāo)侵權(quán)投訴。
對(duì)于被投訴人來(lái)講，在依法配合工商執(zhí)法人員調(diào)查的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)盡早地積極地提出自己行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的抗辯證據(jù)及理由，尤其是自己構(gòu)成合理使用、善意在先繼續(xù)使用的證據(jù)，身為銷售商確實(shí)不知情的證據(jù)、被控侵權(quán)商品合法來(lái)源的證據(jù)，以及被控侵權(quán)標(biāo)志與投訴人注冊(cè)商標(biāo)不相同不近似的理由、商品服務(wù)項(xiàng)目不相同不類似的理由、不會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)混淆的理由等等。
曾在個(gè)案調(diào)查處理中，遇到過(guò)被投訴人感覺(jué)自己冤枉卻拒不配合執(zhí)法人員調(diào)查，不積極提供自己在先使用等合法抗辯的證據(jù)，讓執(zhí)法人員干著急的情況。要知道，根據(jù)最高人民法院有關(guān)行政訴訟證據(jù)的司法解釋，行政機(jī)關(guān)在行政程序中依法要求當(dāng)事人提供證據(jù)，當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)提供而沒(méi)有提供，在行政訴訟程序中再提供的證據(jù)，法院一般是不予采納的。被投訴人在工商機(jī)關(guān)調(diào)查處理期間，不依法積極提供支持自己合法抗辯理由、免罰理由的證據(jù)，導(dǎo)致受到行政處罰的，真得可能在行政訴訟中都難以挽回困境！
好好用心寫(xiě)好商標(biāo)侵權(quán)投訴書(shū)吧！好好用心幫助被投訴人闡述自己不侵權(quán)、應(yīng)免罰的抗辯理由吧！
